请宜宾中院纠正该回避不回避问题

石竹园林 · 发表于 2025-2-14 09:49

四川宜宾石竹园林绿化工程有限责任公司涉委托代理合同纠纷一案，现已上诉到贵院，但存在程序问题，请求纠正！

第1，无论一审阶段当事人是否申请回避，本案都属于法官应依法主动回避的情形。因为本案委托代理合同纠纷，系一审叙州区人民法院之错导致，且主审法官何江涛法官曾担任过所涉建工案件的首次审理，并被贵院发回重审，现在又担任建工案件所引发的委托代理合同纠纷的审理，依法属于应当主动回避的情形。根据《中华人民共和国民事诉讼法第》四十七条规定：审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；（二）与本案有利害关系的；（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。

第二：不仅法官应当回避，法院也不能行使管辖权，本案一审法院属于有利害关系的当事人，应指定其他法院管辖。因为本案委托代理合同纠纷的引发，全系叙州区人民法院违法移送、拒不恢复、要求重立等严重失职渎职行为导致，其审理过程，必然牵涉到法院对自身错误行为的正视和认定，法院整体上亦属于有利害关系的当事人、第三人，而本案却由叙州区法院受理并审理，属于“自己审自己”，既当运动员又当裁判员的情形，不仅严重违反程序性规定，也根本不能保证对实体进行公平公正审理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条规定：有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。