曾祥凤、冯亚宇诉安岳县政府拆除房屋行为违法一案
代 理 词
尊敬的法官:
原告曾祥凤、冯亚宇诉被告安岳县政府拆除房屋行为违法一案，经过法官刚才的审理，被告的答辩、双方对证据的举证、质证，现在原告发表如下陈述辩论意见：
一、以下基本事实证明：是安岳县人民政府拆除了原告的房屋，安岳县人民政府是本案适格的被告；被告未按照法定程序拆除原告房屋的行为违法。
1、根据 2016年12月26日，被告作出《房屋征收补偿决定书》（下称征收决定）。该征收决定主要内容：因修建安岳大道和外南街延长线项目，需要对原告位于安岳县岳阳镇解放桥路150号的住房进行征收。房屋测绘建筑面积为303.33平方米，村镇房屋所有权证号：岳阳字第0801121号，房屋登记建筑面积为87.75平方米，土地实际用途为住宅，确权面积为104.2平方米，座落于安岳县岳阳镇解放桥路150号。经认定补偿面积为208.4平方米。在签约期间，因未达成拆迁补偿协议，故被告对原告房屋作出《征收补偿决定》
本证据的证明目的：一是被告修建安岳大道和外南街延长线项目，需要拆迁原告的住房；二是原告的住房测绘建筑面积为303.33平方米，村镇房屋所有权证号：岳阳字第0801121号，房屋登记建筑面积为87.75平方米，土地实际用途为住宅，确权面积为104.2平方米；三是原告的房屋位置座落于安岳县岳阳镇解放桥路150号；四是未达成拆迁补偿协议。
2、根据安岳县人民政府《撤销决定书》内容：曾祥凤：我府于2015年12月30日作出了《关于安岳大道等项目房屋征收的决定》，同日发布《房屋征收决定公告》......经研究发现，2016年12月26日向你作出的《房屋征收决定书》在程序上存在瑕疵，决定撤销2016年12月26日向你作出的《房屋征收决定书》。
证明目的:原告不服2016年12月26日，被告作出《房屋征收补偿决定书》，向资阳市中级人民法院提起行政诉讼，请求判决被告2016年12月26日作出《房屋征收补偿决定书》显失公平，要求依法公平征收补偿。在诉讼过程中，法院指出了被告征收补偿存在的问题，故作出《撤销决定书》。
3、四川省资阳市中级人民法院行政裁定书[2017]川20行初17号。证明目的：由于被告撤销了《房屋征收补偿决定书》，原告申请人民法院撤回对被告的起诉。
4、天气预报资料:证明目的： 2017年8月8日清晨最大雨量为33.4MM。
5、拆除原告房屋时的照片，由安岳论坛记者、资阳论坛记者所拍摄并帖相关网站。证明目的:是安岳县人民政府组织拆除了原告的住房。由分管副县长到拆除现场亲自指挥。
6、报警及公安局的答复录音：在被告拆除原告房屋过程中，原告报了警。安岳县公安局第三派出所警察赶到拆除现场录音录像并调查询问得出报警记载：是安岳县人民政府以排洪抢险为由，拆除了曾祥凤的房屋。
7、申请书、邮政快递单、行政起诉状。证明目的：证明原告申请公安局调取报案报警记录遭拒绝后，提起行政诉讼安岳县公安局。2017年9月18日，安岳县法院立案庭、安岳县公安局电话答复原告：原告只好录音。录音证明目的:是安岳县人民政府拆除了原告的住房。
以上7证据形成证据锁链。锁链证明：是被告安岳县人民政府为了建安岳大道和外南街延长线项目拆除了原告的房屋。
二、以下法律依据证明，未达成协议、未经人民法院裁决，被告拆除原告房屋的行为违法。违反了《国有土地上房屋征收与补偿条例》【以下简称条例】第25条、26条、27条、28条以及《物权法》44条、第121条、42条的规定。
【条例】第二十五条规定，“房屋征收部门与被征收人依照本条例的规定，就补偿方式、补偿金额和支付期限、用于产权调换房屋的地点和面积、搬迁费、临时安置费或者周转用房、停产停业损失、搬迁期限、过渡方式和过渡期限等事项，订立补偿协议。补偿协议订立后，一方当事人不履行补偿协议约定的义务的，另一方当事人可以依法提起诉讼。”根据本规定，被告没有与原告达成征收补偿协议，就擅自拆除了原告房屋的行为违反本法规定。
【条例】第二十六条规定“房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。补偿决定应当公平，包括本条例第二十五条第一款规定的有关补偿协议的事项。被征收人对补偿决定不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法提起行政诉讼。”根据本规定，被告2016年12月26日作出《房屋征收补偿决定书》后，原告提起行政诉讼，被告被迫以该决定存在瑕疵为由而自己撤销。然后，原告撤回对被告的行政诉讼。以后，被告再也没有找原告协商拆迁补偿事宜；根据前述法律事实，被告未按照法定程序拆除原告房屋的行为违法。
四是本案是举证倒置。被告以排洪抢险拆除原告的房屋缺乏证据，应当承担举证不力败诉的法律后果。
根据《物权法》第四十四条有关“因抢险、救灾等紧急需要，依照法律规定的权限和程序可以征用单位、个人的不动产或者动产。被征用的不动产或者动产使用后，应当返还被征用人。单位、个人的不动产或者动产被征用或者征用后毁损、灭失的，应当给予补偿。”规定，再根据2017年8月8日安岳县气象局作出的城天气预报，当天清晨最大雨量为33.4MM，开始拆除房屋时，是小雨，从现场照片证明，地面没有洪水流动。即便是真正的排洪抢险，抢险结束后，也应当及时给予补偿。被告至今未返还被征用人房屋未给原告补偿，其行为违法本法第款规定。
根据《行政诉讼法》第三十四条规定，”被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外”及第六十七条规定“人民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理“规定，本案一是举证倒置，被告没有在本法规定的收到诉状15日内，向人民法院递交作出拆除原告房屋的行为的证据和所依据的规范性文件，证明被告强制拆除原告住房的行为违法。
根据【条例】第二十七条有关“实施房屋征收应当先补偿、后搬迁。作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予补偿后，被征收人应当在补偿协议约定或者补偿决定确定的搬迁期限内完成搬迁。任何单位和个人不得采取暴力、威胁或者违反规定中断供水、供热、供气、供电和道路通行等非法方式迫使被征收人搬迁。禁止建设单位参与搬迁活动。”及【条例】第二十八条 被征收人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限内又不搬迁的，由作出房屋征收决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。强制执行申请书应当附具补偿金额和专户存储账号、产权调换房屋和周转用房的地点和面积等材料。“规定，被告没有先安置原告的住房，也没有给予原告诉权和救济途径，更没有依法申请人民法院强制执行，被告强制拆除原告住房的行为违法。
综上所述，请求人民法院支持本代理意见，支持原告的诉讼请求。
此致
原告曾祥凤、冯亚宇的委托诉讼代理人胡代国
2017年9月20日
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发表于 2017-9-21 07:03
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