判三缓四辩无罪
莫须有罪被撤诉(全集)
作者 狂人
第十二章 检察官儿控有罪
无罪辩护争锋对
2008年3月3日9点，囚车开进了安岳法院大院，随即雷华加被警察带到审讯框，家属和亲友早早来到审判庭。
公诉席上坐着两位检察官，一个是王八B，一个是球丘
在审判席上坐着三位法官和一位女评审员，前边坐着书记员，检察院还特地请来了当初尸检的李建强法医。
随着法槌的落下，
主审法官袁**：关于雷华加涉嫌非法行医一案现在宣布开庭。安岳县人民检察院以安检刑诉字（2008）第06号起诉书指控被告人雷华加犯非法行医罪，于2008年1月2日向本院提起公诉。
本院依法组成合议庭。在审理期间，2008年1月11日被告人雷华加的辩护人申请重新鉴定，本院决定延期一个月审理。2008年3月3日公开开庭审理本案。现在宣布开庭，下面宣读起诉书：
安岳县人民检察院安检刑诉字（2008）第06号起诉书指控被告人雷华加犯非法行医罪。
2005年8月至2007年，被告人雷华加在无《执业医师资格证》和《医疗机构执业许可证》的情况下，用自已配制的草药，先后为黄祖金、刘灿荣、刘禄群治疗烧伤，收取治疗费300余元。2007年8月29日至9月13日，被告人雷华加为禹金良治疗烧伤，收取治疗费2400元，禹金良于2007年9月13日凌晨死亡。经鉴定，禹金良系生前烧伤导致脑水肿等并发症引起死亡，烧伤后治疗方法不当。检察机关以被告人的供述、证人证词、相关书证作为控诉证据，认为被告人雷华加的行为构成非法行医罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条之规定，予以判处。
被告人及其二位辩护人均辩称，被告人不构成非法行医罪。
理由如下：
1、被告人雷华加没有开设门诊行医，只是配制外敷药给禹金良等人治烧伤，收取的制药本钱，不是从事的诊疗活动。
2、禹金良的死亡与被告人雷华加无直接因果关系。故公诉机关指控的罪名不成立。
由于时间关系和出自于尊重，庭上主要由王宗军律师辩护，由于王事前没有写辩护词，胡代国做了简单辩护后便将写好的辩护词当庭交给了主审法官袁** 。
为支持雷华加无罪的辩护，胡代国拿出了如下事实依据和辩护意见。
在辩护词中，胡代国这样写到：依据本案卷中法会2007-306-1、2007-3-6号会诊报告：禹金良皮肤II-III烧伤；脑水肿；心、肝、肺、肾自溶三项主要内容。病理会诊报告上没有作出死因鉴定，也没有作出导致脑水肿的原因，是否因脑水肿死亡。
据后来主办陈医生对代安平法官、胡代国、王菊华讲述：2007年9月，为了找到人死与被告敷药的因果关系，曾两次检验死者的烧伤皮肤没有发现炎症感染；主要脏器已经自溶腐烂，故而当初病理会诊后无法作出死因鉴定，今天再来找我们鉴定死因，我们不予受理。所以后来四川法医学鉴定中心作出了（法会2008-23号说明）“因安岳县人民法院送检的材料缺乏反映禹金良病情转归的相应医学资料，不受理禹金良死亡原因鉴定”。
资阳公安局无视华西医院专家的上述鉴定，擅自凭想象凭推测违反法律程序作出关于禹金良的死因鉴定：“烧伤导致脑水肿，系并发症引起死亡，属治疗方式不当”。这个结论明显地与
法会2007-306-1、2007-3-6号会诊报告相悖。这两个鉴定谁是真谁是假，反正有一个真必有一个假，权威性大的更比小权威的可信度、公正性更高。
公诉机关不辩真假，无视华西医院专家的上述鉴定，依据安岳公安机关毫无科学根据的鉴定结论莫须有地指控：“被告人雷华加未取得医生执业资格，非法为他人治疗烧伤，致被治疗人死亡……应当以非法行医罪追究其刑事责任”。
2008年1月，被告不服公安局的上述鉴定和公诉机关的指控，依法申请法院对禹金良的死因重新鉴定。依据卷中四川法医学鉴定中心（法会[2008-23号]说明）“因安岳县人民法院送检的材料缺乏反映禹金良病情转归的相应医学资料，不受理禹金良死亡原因鉴定”。
法会2007-306-1、2007-3-6号会诊报告和（法会[2008-23号]说明已经明确禹金良的死因不明，也客观地否定了公安机关的鉴定结论，同时也反映了检查机关有关“被告人雷华加未取得医生执业资格，非法为他人治疗烧伤，致被治疗人死亡……应当以非法行医罪追究其刑事责任”的指控缺乏事实根据和医学根据。
下面围绕非法行医罪的概念和“致被治疗人死亡”的因果关系进一步论述：
1、本案争议焦点：被告是否构成非法行医罪，这就需要确认“致被治疗人死亡”的事实是否成立。准确地说，如果“死亡”的直接原因不是被告人所致，则被告无罪。
依据国务院《医疗机构管理条例》第24条规定：“未取得《医疗机构执业许可证》的人开展诊疗活动就是非法行医的行为”。法律中所说的“人”是指无证、冒充医生、开展诊与疗的行骗活动的人。并不包括象雷华加这样偶尔用民间药帮人治病的人，因为百草皆药，全民皆为，满街有卖，无人有证。
根据公诉机关的指控事实，雷华加边务农边修理，2005年-2007年中有3个穷人患者先后去找雷华加治过烧伤，治愈后收取了三患者共计300元成本钱，这次禹金良是第四个患者。也就是说被告在3年左右共治疗4个烧伤患者。雷并非开门诊，并非冒充医生，并非从事诊、疗活动，并非以诊、疗收入为生活来源。
依据卷中安岳县卫生局出具的证明也证明，雷华加过去没有受过行政处罚。
2、人死有死因，本案四因皆不明，一审法院不讲死因、不讲因果关系，这是其错误之二。
刑法336条所指的非法行医罪是指的因果关系罪，如果“严重损害”和“死亡”的直接原因不是被告人所致，那么，被告就无罪。
即使非法行医，只要没有致人“严重损害”和“死亡”，被告并不构成犯罪，并不受刑法的处罚。检察院指控雷犯非法行医罪是概念不清，适用法律不当，定性定罪错误。
3、歪曲华西医院专家的病理会诊报告和第二次四川法医学鉴定中心（法会[2008]-23号说明）“因安岳县人民法院送检的材料缺乏反映禹金良病情转归的相应医学资料，不受理禹金良死亡原因鉴定”，这是其错误之三。
4、禹死后，超过法定的48小时尸检，公正性从何而来？这是其第四个错误。
依据国务院《
医疗事故处理条例》第十八条：“应当在患者死亡后４８小时内进行尸检；拒绝或者拖延尸检，超过规定时间，影响对死因判定的，由拒绝或者拖延的一方承担责任”。
本案造成心肝肺肾全部自溶，华西医院专家无法鉴定其死因，显然不是被告的责任。
5、依据华西医院的病理会诊鉴定禹患脑水肿（组织学检查：神经组织细胞及小血管间隙明显增宽，脑表面小血管淤血，脑内小血管内大量中性粒细胞积聚）；但引起脑水肿的具体原因是什么？均不明不白。
因为火药烧伤导致脑水肿只有两个途径：一是烧伤皮肤消毒不好感染炎症；二是吸入毒烟，导致脏器功能衰竭。本案禹金良之烧伤皮肤既无炎症（说明所敷药效果良好）又没发现脏器功能衰竭。更没有找到禹死亡与被告敷药行为的关联性。
（1）、请问法官：如果公安机关有关“烧伤导致脑水肿……”鉴定结论成立，为何初查、复查烧伤皮肤均没有查出炎症感染？也没查出禹脏器功能衰竭？
（2）、什么样的脑水肿会没有先兆，没有量变到质变的过程急性死亡？如果死亡前没有剧烈头痛、呕吐、腹痛、休克（见肖文英的证言），这是什么原因造成的脑水肿？我在电脑上百度搜索华西医院的病历记录，缺氧窒息死亡大有人在。
（3）、脑组织含水量过多引起脑体积增大、重量增加，称为脑水肿。是什么原因导致禹“神经组织细胞及小血管间隙明显增宽，脑表面小血管淤血，脑内小血管内大量中性粒细胞积聚”，华西医院的专家都无法查明其原因，而公安又凭什么资料做出结论？
6、“烧伤导致脑水肿……”牵强附会，没有根据，理由如下：
在电脑上百度“脑水肿”一词，你会大吃一惊，导致脑水肿的原因很多很多，法院凭什么认定是烧伤导致脑水肿？这是其第7个错误，认定事实不清。
如：缺氧导致脑水肿：各种原因引起的窒息、自缢、休克，心跳骤停、循环阻断等；如登山运动员在高原上因缺氧导致脑水肿。
如：
急性胰腺炎、饮酒、暴饮暴食、七情六欲、性格暴躁均会导致脑水肿；
如：大热天喝水、饮料导致脑水肿：可能导致其血液内氯化钠浓度进一步下降，细胞外液渗透血压降低，引起脑水肿或肺肿等，甚至危及到伤员的生命。
根据上面分析，禹可能是急性缺氧或喝水等原因引起急性脑水肿悄悄死亡。
7、基本事实经过及质疑：
1）、两代人违法玩弄鸟枪，禹被火药烧伤手脚。
2）、烧伤后，自己用火葱汁搽伤口，导致皮肤产生鸡蛋大的水疱。
3）、去长河医院不收，去大医院没钱，被司机周兵用客车载到雷家来买特效药，并高喊：“救我一命”。
4）
雷华加农忙务农，农闲修车，因几年前自己被氧气烧伤使用草药治愈而出名。雷虽有秘方烧伤药，从起诉书得知，几年中雷治好几位患者的烧伤，分别收取了20元钱，这次收取禹金良2400元成本钱。
5）、材料证明，雷没有开门诊，没打广告，没摆摊，更没有欺骗行为，也就是说没有像法律中所说的从事医疗活动，即并非非法行医。
6）、当初禹来到雷家，高喊救我一命，死马当着活马医。雷敷药出自善意。
7）、明知雷不是医生，且雷已告知其相关知情权：要到医院打破伤风针；感冒要去看医生；心发慌要到医院吊盐水；禹知而不为或无能力为非告知人的责任。
8）、从案卷材料肖文英证明，敷药后的十多天里，烧伤皮肤已结疤脱壳，禹没有喊任何病痛，所以没去看医生。
9）、禹年过五十岁，无儿无女，其女人有阵发性神经病，敷药后，禹金良在自己家里治疗，单独居住在一房中，吃饭、解便、穿衣十分困难，自己很想死。
10）、证词：12日中午，肖文英在街上买回卤鸭肉，禹吃了不少肉和一大碗饭，晚饭没吃好多点，13日1时悄悄地死于床上，事前没有任何不正常现象。
11）、死亡当天家属要求赔偿3万6千元，不验尸，派出所强调先私了赔偿？
12）、案发后，肖多次口称自己有阵发性神经病。（有自称神经病的吗？）
13）、火化后没人要骨灰，没有烧纸钱，更谈不上有人落泪哭伤做道场？
14）、十天左右，“神经病”女人有了新的男人？
15）、07年10月6日，自称有神经病、连丈夫骨灰都丢于火葬场的肖文英卖了家中的架子猪和粮食，丢下死者83岁的老母，与新男人踏上了打工的蜜月路？
综上所述，禹金良的死因不明；死亡与雷无因果关系；非法行医罪不能成立，请求人民法院支持辩护人的辩护意见即被告无罪。
法院是否采纳雷华加辩护人的意见，请看四川省安岳县人民法院刑事判决书
（2008）安岳刑初字第4号
楼主: gogo345
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发表于 2009-2-1 12:11
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