被拘留等严重违纪的员工，公司该怎么解雇？

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遵纪守法是每一位劳动者应尽的义务底线。对于因违法被拘留的员工，用人单位通常采取零容忍的态度，立即与之解除劳动关系。那么，这样的做法又是否合理合法？

合法解雇被拘留员工的事由较多。比如，严重违反用人单位规章制度、违反劳动合同约定、严重违反劳动纪律等。但是，纵观例举事由，总结起来都可以归结到《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条有关用人单位单方解除劳动合同（过失性辞退）第二款的规定。

《中华人民共和国劳动合同法》

第三十九条  用人单位单方解除劳动合同（过失性辞退）

劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。

说到这里，我又不得不再次提起之前曾经说过的一个观点。总有公司HR或老板抱怨，这个《中华人民共和国劳动合同法》，就是专门为劳动者定制的，完全是向着劳动者一方，对公司没有一丁点儿优势。其实，这种观点既对又不对。就以解除劳动合同为例：

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对的是，作为用人单位与劳动者，从某个角度上讲，劳动者本来就处于“弱势”地位，《中华人民共和国劳动合同法》偏向于劳动者，也不是没有道理，法律“惩强扶弱”嘛。比如，《中华人民共和国劳动合同法》第38条有规定，用人单位不按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件，不及时足额支付劳动报酬，不依法为劳动者缴纳社保……总之，损害劳动者合法权益，基本权益都无法保障的情况下，劳动者都可以单方面解除劳动合同，法律、法院肯定也应该为劳动者说话。

不对的是，《中华人民共和国劳动合同法》其实也给用人单位很大的权限与空间。同样，《中华人民共和国劳动合同法》也有相应的用人单位单方解除劳动合同的条款。先不说劳动者在试用期间被证明不符合录用条件；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正；劳动者因《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效；劳动者被依法追究刑事责任等这些情形，因为这些情形太“呆板”“固化”，没有丝毫的“延展性”，但是，劳动者严重违反用人单位的规章制度；劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，这两种情况对用人单位来说就有一些“文章”可以做了。尤其是“劳动者严重违反用人单位的规章制度”，可以说，给用人单位的权限和空间还是比较大的。

用人单位管理员工，必然存在规章制度。规章制度谁来拟定，当然是用人单位了。只要是通过民主程序制定的规章制度，只要不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，就可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。

那么，回过头来说，抱怨“《中华人民共和国劳动合同法》就是专门为劳动者定制的，完全是向着劳动者一方，对公司没有一丁点儿优势”的用人单位的HR或老板抱怨，是不是该反思一下自己公司的管理？有没有规章制度、劳动纪律？或者说，用人单位的所谓“规章制度”“劳动纪律”的制定、告知（劳动者）、实施是否合理合法？

返回主题，下面选用几个不同的案例来说明如何合法解雇被拘留员工？

案例1：以严重违反用人单位规章制度为由解除劳动关系

木子李与某公司共签订了劳动合同，木子李于2017年12月26日签订入职承诺，其中第二条为：本人执行人某公司各项《规章制度》及《员工手册》，《员工手册》第五款第12条规定，有下列情形之一的，给予开除处分：有卖淫、嫖娼、赌博、吸毒、打架斗殴等违法行为被公安机关查处或受行政拘留处罚的。某公司于2018年9月19日发出《关于木子李严重违纪解除劳动关系的通知书》，以木子李打架被拘留五天，从2018年9月10日起五天没有正常回工作岗位工作，属于违法违纪，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（二）、《员工手册》第五款第12条规定解除与木子李的劳动关系。

木子李于2018年11月19日向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求人力资源公司支付违法解除劳动关系的赔偿金。仲裁委作出仲裁裁决书，裁决：驳回木子李的仲裁请求。木子李于2019年2月15日收到仲裁裁决书，因不服仲裁裁决，于2019年2月26日向法院递交起诉材料。

经法院依法前往某公安局某分局调查，该局于2018年9月9日作出行政处罚决定书，查明木子李如实供述于2018年9月8日23时，在某门口对面，因打摩托车价格与彭建成发生争吵后用拳头殴打彭建成的行为。经法医伤情鉴定，彭建成伤情为轻微伤。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款，决定对木子李处以行政拘留五日并处罚款贰佰元。

【按例说法】

关于某公司解除与木子李的劳动关系是否合法的问题，《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的”。

本案中，可以从以下两点予以分析。

首先，木子李于2017年12月26日签订入职承诺，其中第二条为：本人执行人某公司各项《规章制度》及《员工手册》，说明某公司的《员工手册》已向劳动者公示，且被木子李知悉，故某公司以此作为解除劳动合同的依据并无不当。

其次，木子李确认其因打架而违反《治安管理条例》被公安机关行政拘留的事实，某公司根据其司《员工手册》第五款第12条：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：有卖淫、嫖娼、赌博、吸毒、打架斗殴等违法行为被公安机关查处或受行政拘留处罚的”规定，将木子李解雇有据可依。

案例2：以不遵守劳动合同约定为由解除劳动关系

言午许在某物流公司从事装卸工工作，双方签订了劳动合同，约定，员工被依法劳动教养、刑事拘留、无正当理由连续旷工满三天或月度内累计旷工满5天、一年内累计旷工满10天的，某物流公司可不必提前通知随时解除劳动合同，且无需支付经济补偿金。劳动合同中另约定，《人力资源管理制度》作为劳动合同的补充，与劳动合同具有同等法律效力，《人力资源管理制度》也规定了员工被刑事拘留的、连续旷工满三天或月度内累计旷工满5天、一年内累计旷工满10天的，某物流公司可以解除劳动合同。该规章制度经过民主程序制定，且未违反法律的强制性规定。

2019年3月16日，言午许因涉嫌盗窃罪被上海市公安局松江分局传唤，2019年3月19日，被刑事拘留，2019年4月22日，因证据不足被释放，并于同日被采取取保候审强制措施。言午许在某物流公司实际工作至2019年3月16日。

某物流公司于2019年4月22日出具《解除劳动合同通知书》，以言午许严重违反公司规章制度、劳动纪律，已达违纪解除条件为由，根据劳动合同约定解除劳动合同。

言午许于2019年6月25日申请仲裁，要求某物流公司支付违法解除劳动合同赔偿金。某劳动人事仲裁委员会经审理，裁决某物流公司支付言午许违法解除劳动合同赔偿金。

某物流公司不服裁决结果，诉至法院。

人力资源管理制度》、民主评审会签到表、工会会议决议及文件公示截图，人力资源管理制度经民主程序制定，获工会会议通过，且在网上进行了公示。某物流公司每个员工都有OA账户，可以登录系统查看。

解除劳动合同通知工会函及工会复函，证明某物流公司解除劳动合同程序合法。

【按例说法】

在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。

本案中，某物流公司为证明其根据劳动合同及公司规章制度解除与上诉人的劳动合同具有合法性，提供了《劳动合同》、《人力资源管理制度》、工会会议决议及文件公示截图、拘留证及取保候审决定书、解除劳动合同通知工会函及工会复函等证据。在此基础上，法院认定某物流公司的解除行为依据充分，程序合法，该认定于法有据，据此对某物流公司要求不支付违法解除赔偿金的请求予以支持，并无不当。

案例3：以严重违反劳动纪律为由解除劳动关系

2008年4月17日，黄某入职于某度假村，任工程部副部长。双方通过劳动合同约定，黄某每月工资2900元，不含加班工资，工资结构为：基本工资＋岗位工资＋浮动工资＋其他补贴（津贴）。

2013年6月28日，某度假村向黄某发出《关于解除劳动关系的通知》，解除劳动合同。解除理由是黄某于2013年6月25日在工作时间当众恶意打砸企业财产，严重扰乱企业正常的工作秩序，给企业造成严重的财产损失，其行为严重违反企业的规章制度，触犯了《中华人民共和国治安管理处罚法》的相关规定，被公安机关予以行政拘留。

黄某事后申请仲裁，要求某度假村支付违法解除劳动合同赔偿金。某劳动人事仲裁委员会经审理，裁决驳回黄某的仲裁请求。

黄某不服裁决结果，均诉至法院。

另查明，某度假村向法院提交了《人事管理制度》、《某市公安局某分局行政处罚决定书》证明其解除与原告的劳动关系的合法性。决定书记载：“2013年6月25日10时许，某度假村员工黄某（原告），因琐事在某度假村办公室故意损毁……，总损毁物品价值约为2400元人民币。以上事实有黄某（原告）本人陈述及旁证陈述为证。”，被处罚人签名处有黄某的签名。

经查，《人事管理制度》系于2008年2月20日会议审议通过，参加审议的人员有周某、谢某、程某、谷某、杨某、张某、曾某、王某、邓某，该制度第四十一条第（五）项规定，无故损毁公司财物的，予以开除（且不发资遣费）。2009年7月8日，被告召开第一届工会委员选举大会，选举产生了第一届工会主席及工会委员会。

【按例说法】

关于双方争议的劳动关系的解除，某度假村解除劳动合同的理由是《关于解除劳动关系的通知》的内容，即黄某于2013年6月25日在工作时间当众恶意打砸企业财产，严重扰乱企业正常的工作秩序，给企业造成严重的财产损失，其行为严重违反企业的规章制度，触犯了《中华人民共和国治安管理处罚法》的相关规定，被公安机关予以行政拘留。某度假村向法院提交了《人事管理制度》、《某市公安局某分局行政处罚决定书》证明其解除与黄某的劳动关系的合法性。

个人认为，黄某在某度假村办公区域故意毁损财物，无论何种原因，均属严重违反劳动纪律行为，亦已经公安机关行政处罚，故某度假村解除与黄某的劳动关系的行为属合法解除，某度假村无须就此向黄某支付经济补偿金。

当然，并不是所有的被拘留员工的解除都是合法的。比如，因“被拘留决定书被撤销”，解雇被拘留劳动者，可能被认定为非法解雇。基于此，我们可以看出，对于被拘留的员工的去留问题，用人单位需要谨慎处之，避免因解雇处理不当而承担不利法律后果。

同时，如前所说，不是只有被拘留的员工才可以往“严重违法用人单位的规章制度”口袋里面装，而是用人单位自主管理员工的一个自由管理权。只是，要把《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条有关用人单位单方解除劳动合同（过失性辞退）第二款的规定用好，绝非易事。

我是刘艳，欢迎刘艳！