四川源正律师事务所
关于对苍溪县瑞发砂石有限公司
行政强拆损害补（赔）偿处理的建议
至苍溪县水利局：
根据2022年1月11日上午协谈会达成的共识，就苍溪政府行政强制拆除马昌发投资的苍溪县瑞发砂石有限公司（简称砂石公司）经营场地事务后续补（赔）偿事宜提出几点建议，供贵局研判、采纳。
行政强制基本事实：2016年10月2日被苍溪县水务局告知停止生产经营，停止生产后2018年3月9日砂石公司被苍溪县政府组织强制拆除，组织的领导者为时任苍溪县委常委（纪委书记）王永、县公安局副局长杨锦成等领导带领公安、特警、政府各部门（县政府所属行政机关公安、住建、规划、国土、水务、综合执法、农业、司法、街道办事处、航道处等等）的工作人员及不明身份社会人员共计约200多人，强拆厂房、设备、办公用品、构建筑物及附属设施等，至今没有得到任何赔偿或经济补偿。对公司生产剩余的可用成品4.6万多方砂石又被县政府用于修建“张家坝港”建设，至今更未支付任何费用。
据此，在协商补（赔）偿的前提下，提出意见和建议：
一、应予补（赔）偿咨询意见：行政机关在强制拆除过程中，应依法妥善处置并保全证据，以证明其在强制拆除过程中已尽慎重、妥善之注意义务，对当事人所建违法建筑物中的合法财产已予清空并妥善处理。若行政机关未能提供任何相关证据，未尽到举证责任，由于行政机关的违法强制拆除，当事人未能提供证据证明建筑内财产损失，基于公平原则，应适用《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，由行政机关承担举证不能的不利后果，并负相应的赔偿责任。鉴于县政府在组织实施强制拆除过程中，针对建筑物内的财产，既未与砂石公司办理财物交接手续，亦未清点建筑物内的财产或进行相应的证据保全，对正常生产、生活期间场地内财产清单、数量、规格，机械设备品名、产地、价值，产品数量、规格等应补（赔）偿。
二、关于赔偿价格认定问题，经与水务局在初步协商：
对违法强拆,行政机关在承担赔偿责任时应当秉承全面赔偿和公平合理的原则，对被拆迁人的损失赔偿不应低于其原应得的相关拆迁补偿权益，以体现对违法行政的惩戒；同时，还要综合考量同一片区其他被拆迁人以及当地其他项目的类似补偿方式和标准、安置情况，既要充分保护被拆迁人的合法权益，又要兼顾其他被拆迁人的权益，以体现现行法律、法规以及相关政策的连续性、一致性和公平性，最大限度地避免给当地经济社会带来不稳定风险。鉴于在这次强拆期间，水务局已经委托诚信评估公司对该项目用地范围内的相邻的企业或被拆迁的业主进行了评估，委托了当地具有资格的中介机构进行了价值评估会计认证。这样处理符合法律、法规规定，也切合实际，委托当地会计机构进行鉴定或评估，首先情况熟悉，当地的经济发展水平，拆迁补偿安置标准，安置政策比较清楚，其次，相邻企业已经有评估标准，对同一时期同一地段的相同性质的企业拆迁进行价值评估，更体现公平、公正原则，特别是不会出现较大差异的评估，不会出现国有资产流失，也不会出现补偿不公平的现象。
参照已经有相邻企业获得了赔偿，可以参照相邻企业的赔偿标准、方式进行请求，或者应参照当地拆迁安置补偿政策，赔偿标准不低于安置补偿标准的原则，在法律、法规以及相关政策允许的范围内，“从新不从旧、就高不就低”，全面、合理地确定房屋及其他各项损失的赔偿价值。
三、关于各项损失赔偿范围的问题：
1、房屋价值的损失。房屋的价值损失要结合区位、用途、建筑面积等情况综合确定，参考周边类似房屋的市场价格；涉案厂房房屋损失，生活用房参照涉县城拆迁改造项目居民住房货币补偿标准，生产用房参照经营性用房进行补偿，如果已经固定证据，可以重置价值评估作价赔偿。
2、强拆时被埋藏物品及装饰装修的损失。你应当对及场地里、厂房屋内物品提供明细，如果有现场的清点和登记表更好。若实在没有做或没有详细清单，则要考虑提出的赔偿是否合理；附属物及被砸物品损失应按照重置价格赔偿，如果被认为毁坏的，可以按照现在同类产品、物品评估作价赔偿。
可以评估的财产包括：双方协商时基本认可的诚信资产评估公司的2019第122号评估报告已经明确的项目；评估报告未明确的项目场地内、外回填夹沙石3.7万余方（流转合同用地内17718.75方、合同外19720方），已经评估的备用生产设备、设施价值916265元应确认给与补（赔）偿，行政强制时已经生产的成品、半成品58000方沙石应补（赔）偿，行政强制时漏项的钢材、青苗、备用油品价值216587元，运输码头建设投资50万元（应测绘或估价评估）。
3、搬迁、临时安置补偿等损失，参照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条：作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：（一）被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿。过渡安置费损失，参照县政府制定的过度期补偿标准计算。搬迁费损失，参照县政府制定的最新标准计算，从2016年10月2日起计算至强拆时2018年3月9日止。支付过度期的损失还应包括：企业停止经营终止用工的经济补偿金，采矿权提前终止的权益补偿金等。
4.利息损失。鉴于涉案厂房房屋、生产停止已经超过5年，被违法强拆至今已3年之久，可参照《最高人民法院关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条返还现金支付利息的相关规定，县政府除支付强拆补（赔）偿金、支付过渡安置费之外，以涉案补（赔）偿金额为基数从2016年10月3日起支付利息，以弥补其因违法强拆对你所造成的损失赔偿之不足。
四、声明
1、就本法律意见书内容依据砂石公司负责人陈述以及协谈会达成初步意向后所形成的建议。
2、本法律意见书作为协商处理赔偿问题时参考使用，不用作任何其他目的或用于保证、诉讼陈述等。
3、本意见书由苍溪县瑞发砂石有限公司马昌发签字确认后送苍溪县水利局。
执业律师：
2022年1月12日
楼主: 高雨思
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发表于 2022-1-19 00:37
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